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行政法基本理論
 

Q:課本第11頁,圖1-1應該怎麼看,尤其中間的┼號,代表什麼?
課本第11頁,第6行,…擬制性…
課本第12頁,第12行,…次規定之異議…
課本第19頁,可以麻煩老師敘述「行政裁量」與「不確定法律概念」當中的意義與區別嗎?

A:圖1-1雙階理論,係指行政主體與受補助人間之法律關係可分為二個階段:在主管機關決定「是否」予以補助時屬公法關係;於決定之後「如何」履行補助則為私法關係。
十係指前階段加上後階段,舉例如:政府採購法第七十四條。
前階投:採購契約訂定前之招標、審標等行為,定位為行政 處分。適用行政爭訟作為救濟途徑。
後階段:履約階段,如有爭議自屬民事爭執之一種。

擬制就是“假設”性的意思

採購法第74條:廠商與機關間關於招標、審標、決標之爭議,得依本章規定提出異議及申訴。
第75條:廠商對於機關辦理採購,認為違反法令或我國所締結之條約、協定 (以下合稱法令) ,致損害其權利或利益者,得於下列期限內,以書面向招標機關提出異議

一、 行政裁量

(一) 定義:

所謂「行政裁量」是指,行政機關於法定要件該當時,尚得依個別具體情況,決定是否採取某措施,使某法律效果發生,或選擇採取數措施中之一種措施,使特定之法律效果發生之謂。例如公司法第廿二條第一項規定:「主管機關查核第二十條所定各項書表,或依前條檢查公司業務及財務狀況時,得令公司提出證明文件、單據、表冊及有關資料。」依此規定,主管機關得依情況決定是否令公司提出證明文件、單據、表冊及有關資料。又如社會秩序維護法第六十三條:「有左列各款行為之一者,處三日以下拘留或新臺幣三萬元以下罰鍰:……」此時行政機關則可依情節輕重,選擇決定是判處拘役或罰鍰。
不確定法律概念

(一)意義

所謂不確定法律概念,是指法條用語,因其抽象性、一般性而不夠明確,致生解釋上的疑義,此種不明確的法律用語,即屬「不確定法律概念」。法律中的不確定法律概念,例如「必要時」、「正當理由」、「適當方法」等,則這些用語留有一些模糊空間,無法明確指明界限,給予行政機關因時因地制宜保留「判斷餘地」。
(張佩珍老師答,99.3.6)

Q:何謂行政權擴大?有無新的解釋?

A:課行政權之擴大是指國家的行政職能不斷的擴大,造成此一趨勢之原因,主要是近年來世界各國受到社會與經濟環境的變遷、立法權分散無力以及司法退卻等因素的影響。有關詳細原因及現象之解說,請同學參閱教科書16-18頁。(張佩珍老師答,99.3.18)  
 

Q:除了紅燈與綠燈理論外,網路教學提到黃燈理論可否稍作說明?

A:課本第37頁有註解
英國學者Harlow & Rawlings亦提出黃燈論,屬於一種中間立場,欲強調和紅燈與綠燈論二種理論之觀點,既保留法的監督作用,同時也注重其作為行政必要元素的貢獻,黃燈論借用紅燈論與
綠燈論加強行政法的防火與救火的功能發展
(張佩珍老師答,99.3.6)

Q:何謂規律行政主體與行政主體?

A:行政主體是指在行政法上享有權利、負擔義務,具有一定職權且得設置機關以便行使行政任務之組織體,且具有公法人之地位。(張佩珍老師答,99.3.22)

Q:1.裁量行政和行政裁量有何不同?
2.行政法是又分行政學和行政法學嗎:還是行政法就是行政法學?
3.不確定法律概念是不是就是行政機關自行訂立較細的法規並不在法規條文(法律)內跟委任立法是依樣的意思嗎?

A:一.同學有發現行政裁量與裁量行政有不同解釋的地方嗎???
二.行政法的意義及與行政學之區別在第二章有詳細的說明,有異亦有同,目前行政學乃脫離行政法學,成為獨立學科;而行政法係法學之一環,係行政特有之法,為國內公法的總稱,規範對象是行政權,行政組織及行政行為,行政救濟,目的是確保行政權的合法性與適當性,使人民的合法權益不受公權力恣意侵害
(張佩珍老師答,99.3.22)  

 

第三章

Q:第2行...人民有主觀的公權"利",那個"公權利"是否只要修改為"公權力"?

A:
公權利為人民根據法律,要求公機關行為或不行為的權利,公權利的種類可區分為參政權、自由權、平等權、受益權。
公權利的相對為公權力的行使,而公權力的行使須遵守行政程序等公法之規範。
雖僅一字之差,意義卻差很大,同學要注意看哦!
(張佩珍老師答,99.3.3)

 

Q:管制機關集行政、立法、司法三權於一身,是違憲的機關組織?

A:依中央行政機關組織基準法第3條:
獨立機關:指依據法律獨立行使職權,自主運作,除法律另有規定外,不受其他機關指揮監督之合議制機關。
近年來各國管制政策的趨勢從管制、解除管制、再管制,發展到今著重於管制的革新與治理。
如為健全金融機構業務經營,維持金融穩定與促進金融市場發展,「行政院金融監督管理委員會」於2004年7月1日成立,成為我國五個二級獨立管制機關的其中之一。
(張佩珍老師答,99.3.12)

Q:課本第60頁,第9行,…親告罪之追訴權…?

A:親告罪,又可稱為告訴乃論之罪,例如普通傷害罪、誹謗罪。親告罪,未經提出告訴時,檢察官是不可以提起公訴的。 (張佩珍老師答,99.3.22)

Q:行政程序法是程序性規範,有沒有實體規定?

A:一.綜觀我國行政程序法,其雖名為程序法,但其所規範者,非僅為程序法,亦包括有關行政行為之實體規定
二.除總則部分訂有行政機關定義及管轄、當事人及程序通則、迴避、程序開始、調查證據、閱覽卷宗、資訊公開、期日與期間、費用、聽證程序、送達等程序事宜外,亦另針對行政處分、行政契約、法規命令及行政規則、行政計畫、行政指導等實體事宜予以規定。
(張佩珍老師答,99.3.22)  
 

第七章

Q:請老師解釋一下"三層次分析法"嗎?

A:行政法學的主要任務,在於檢視行政行為的合法性,三層次分析係使案例研究分析的深度與廣度擴大,在分析上超越當事人權利考量 (張佩珍老師答,99.3.12)

 

Q:適用法規時,應從憲法開始適用,再適用法律命令。 --->>為什麼答案是錯??

A:請參考課本第142頁,適用優先原則。優位是不得抵觸的由上而下的「法位階」。適用是由下而上應先引用最適當、最直接、最明確的法律。 行政行為或其他一切行政活動,均須依法行政,法官裁判時亦依民法刑法等相關法律判決,並不會逕依憲法之規定作判決。(張佩珍老師答,99.4.13)

Q:預算是用數字表現的財政,沒有條文,故非法律
答案為什麼是錯不是對嗎

A:依大法官會議釋字第五二0號解釋
「預算案經立法院通過及公布手續為法定預算,其形式上與法律相當,因其內容、規範對象及審議方式與一般法律案不同,本院釋字第三九一號解釋曾引學術名詞稱之為措施性法律......。」
同學可參閱大法官會議釋字第三九一號解釋及五二0號解釋。
(張佩珍老師答,99.4.13)
 

第九章

Q:關於課本P160頁(二)重要性理論的第二段意思為何呢?

A:第二段是在探討所謂重要性理論中,認為凡涉及人民基本權利之”重要事項”的判斷,皆須由立法者自行以法律規定之,同學認為什麼事項屬於”重要事項”呢???如重要事項很多,均須以立法才能行之,立法的效率是否能提昇呢??而重要性的標準涉及價值判斷,且各國仍有差異,由於德是成文法的代表國家,故課本特以德國舉例說明之

由於特別權力關係源起於德意志,二次大戰以後,德國基本法第十九條第四項規定,人民的權利受到公權力之侵害者,皆得向法院請求救濟,而其行政訴訟亦改採概括主義,加以法治國家之要求與人權理念之重視,益發使得特別權力關係理論之合法性與合理性受到嚴重質疑。德國聯邦憲法法院更在一九七二年三月十四日的「刑事執行判決」中承認受刑人有關通訊自由(基本權)之限制,應以法律或根據法律授權之命令(法規命令)為之(亦即有法律保留原則之適用),不得僅以監獄管理規則(行政規則)為依據,德國聯邦憲法法院日後更揭示重要性理論,並擴張其適用範圍。基此,不論是基礎關係或管理關係,只要是牽涉人民「基本權的行使或實現」,即屬重要事項,除了有法律保留原則之適用外,亦有被定性為行政處分之可能性,而有司法權介入之餘地。
鑒於基礎關係與管理關係區分不易,目前德國通說傾向認為行政措施只要涉及相對人個人的法律地位,特別是其基本權利者,即將之定性為行政處分,而為司法權可得介入之範圍;反之,倘內容純屬職務之執行,而不涉及相對人個人之地位,則為機關內部指示,不可提起爭訟。隱然有採納重要性理論之趨勢。
(張佩珍老師答,99.4.07)
 

Q:反射利益是一種利益、好處,一種感受。因此,不能受到保障。--->>為什麼答案是錯

A:反射利益基本上是相對於"公權利"下的概念,法規乃旨在保護整體的利益(公共利益),並非保護個別特定人的利益,而你個人可能因為這個規定附隨的對你有利而已 這就稱為反射利益。
題目中的敘述並非法律上的名詞解釋,也未正確陳述其意旨,故仍以選否為宜
(張佩珍老師答,99.4.13)

Q:8依照傳統說法,特許企業與國家之關係,應屬下例何者?
1.特別權力關係 [正確答案]
2.公法上營造物利用關係
3.行政契約關係
4.行政指導關係
答案為甚麼是1

A:有請參閱教科書159頁。(張佩珍老師答覆,99.4.21)

第十五章

Q:課本P274行政處分(二)第2排的公聽會
依據憲法67條第2項
立法院職權行使法54條以下由委員會舉行公聽會
依據行政程序法54條以下舉行聽證
請問課本有否寫錯?

A:憲法第 67 條
立法院得設各種委員會。
各種委員會得邀請政府人員及社會上有關係人員到會"備詢"。
立法院職權行使法第 54 條 各委員會為審查院會交付之議案,得依憲法第六十七條第二項之規定舉行公聽會
行政程序法
第 57 條 聽證,由行政機關首長或其指定人員為主持人,必要時得由律師、相關專業人員或其他熟諳法令之人員在場協助之。
以上均非屬行政處分
(張佩珍老師答覆,99.5.11)

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